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为什么都说律师要做新三板尽职调查?

2017-09-08 11:18:29 好金贵
摘要

为什么都说律师要做新三板尽职调查?这一问题需要从法律的角度来叙述,其实新三板的尽职调查并非是律师的义务,而是商券的义务。虽说是商券的义务,但是出于这一职责考虑,商券需要找会计师或是律师在意见基础上进行操作。

为什么都说律师要做新三板尽职调查?

为什么律师要做新三板尽职调查?

  从法律上说,新三板的尽调并非是律师的义务,而是券商的义务。全国中小企业股份转让系统(下文称股转系统)制定了《全国中小企业股份转让系统主办券商尽职调查工作指引》,其中第三条即说明,本指引是对券商尽调的一般要求,券商应按照本指引的要求,认真履行尽职调查义务。这个时候列位看官就说了,券商的活,干嘛让律师干啊?第四条规定了,尽职调查可以在注册会计师、律师等外部专业人士的意见基础上进行,如果认为外部人士的意见不够充分或有异议,小组应独立进行尽职调查。

  这么一来,尽调的活就名正言顺的给了注册会计师和律师了。注册会计师的尽调多数只给出一个问题的反馈就ok。但是律师尽调后一般会形成一个完整的尽调报告来说明挂牌公司的现状,这个尽调报告一般采用新三板挂牌企业的法律意见书的体例来制作,而新三板的律师尽调报告往往还不止一版,笔者之前看过某个律师的电脑里就有XXX有限责任公司初始尽调报告V12版……

  而从现实情况角度而言,律师需要一个前期对企业的了解,以固化企业的规范方式和规范成本,更加重要的是,在尽调的阶段,是一个减轻律所的责任的阶段,或明确律所工作范围的阶段,做好这一阶段的工作,律师可以明确下一步的整改方案,整个企业的风险防控,并制作底稿,此后的尽调报告也为写法律意见书做一个基础工作。

  公司在新三板挂牌后,律师要注意新三板公司股票发行过程及结果有没有合法合规。因此律师要注意董事会、股东大会关于股票发行通知、召开等议事程序是否合规、股票发行是否有存在股票限售的安排等。

  对发行过程和结果的合法合规性,律师应关注以下事项:

  1董事会、股东大会关于股票发行通知、召开等议事程序是否合规。

  股东大会并未强制要求律师见证并出具专项法律意见书,所以律师至少应当核查相关会议通知、决议等会议文件。

  2关注股票发行是否涉及关联交易,涉及关联交易的是否执行了公司章程及关联交易管理规定的表决权回避制度。

  目前新三板对关联方和关联交易的认定并无特殊规定,主要依据是《公司法》和财政部颁发的《企业会计准则》相关规定进行认定即可。对该内容的核查,律师应对公司的关联方以及关联交易的认定进行仔细分析,结合公司的章程、相关管理制度以及对认购对象尽职调查的结果进行认定。关注董事会、股东大会表决时,是否按照要求执行关联方回避表决。

  3股票发行是否有存在股票限售的安排。

  目前对新增股票限售,股转公司并未强制要求,但认购对象自愿承诺锁定的除外。律师应特别关注公司董、监、高作为认购对象的,应当根据《公司法》的规定,对其认购的股份作出限售安排。

  4发行人是否按照股转公司相关信息披露的规则履行了信息披露义务。

  师应当查阅股转系统网站有关发行人的公告,结合发行人董事会、股东大会召开情况和业务规则的要求,综合进行认定。

  5认购对象是否按照发行方案确定的认购股票数、发行价格、认购方式完成认购。

  律师应当对照发行人公告的发行方案约定逐项核对;发行对象以现金认购的,还需核查缴款依据和会计师事务所的资质和验资报告等书面文件。

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责任编辑:周默华
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